污染環(huán)境犯罪，近幾年一直呈現(xiàn)上升趨勢(shì)，且大多數(shù)被告都被判處實(shí)刑。近期公布的刑法修正案（十一）草案二次送審稿，對(duì)該罪還增加了七年有期徒刑以上的刑罰處罰，可見(jiàn)國(guó)家打擊此類犯罪的力度和決心。
筆者在處理此類案件過(guò)程中（刑事辯護(hù)），發(fā)現(xiàn)九成以上的犯罪都和非法排放、傾倒、處置“有毒物質(zhì)”有關(guān)，而這其中又以“危險(xiǎn)廢物”和“含重金屬的污染物”為主。本文將重點(diǎn)談一談“含重金屬的污染物”的有關(guān)問(wèn)題。
2016年，最高人民法院、最高人民檢察院發(fā)布《關(guān)于發(fā)布辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔2016〕29號(hào)），該解釋第十五條規(guī)定，含重金屬的污染物，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百三十八條規(guī)定的“有毒物質(zhì)”。
法釋〔2016〕29號(hào)解釋第一條第五項(xiàng)規(guī)定，通過(guò)暗管、滲井、滲坑、裂隙、溶洞、灌注等逃避監(jiān)管的方式排放、傾倒、處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)的；應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“嚴(yán)重污染環(huán)境”。
綜上，若行為人“通過(guò)暗管等逃避監(jiān)管的方式，排放含重金屬的污染物”，依法將構(gòu)成污染環(huán)境罪。那么問(wèn)題來(lái)了，此種情形下若是達(dá)標(biāo)排放含有重金屬的污染物，是否屬于有毒物質(zhì)，該排放行為是否構(gòu)成犯罪？是不是污染物中只要檢出了重金屬成分都會(huì)被認(rèn)定為“有毒物質(zhì)”？
筆者最近遇到一個(gè)案件：涉案公司經(jīng)營(yíng)外包裝紙箱印刷業(yè)務(wù)，使用的是黑色水性油墨（SGS測(cè)試結(jié)果顯示鎘、鉛、汞、六價(jià)鉻等符合相關(guān)限值要求），操作工人將清洗印刷機(jī)墨輥產(chǎn)生的廢水，直接排到了下水道，該下水道連接市政管網(wǎng)，最終進(jìn)入市政污水處理廠。
接到舉報(bào)后，辦案機(jī)關(guān)對(duì)清洗廢水取樣監(jiān)測(cè)發(fā)現(xiàn)：銅、鋅、砷的含量分別為0.09mg/L、0.07 mg/L 0.0004 mg/L。檢察機(jī)關(guān)認(rèn)為，該廢水中含有重金屬成分，以此定性為“通過(guò)暗管排放有毒物質(zhì)”，進(jìn)而構(gòu)成污染環(huán)境罪，依法向人民法院提起公訴。
筆者接手案件后，發(fā)現(xiàn)該廢水中雖檢出了重金屬成分，但查閱相關(guān)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)《城鎮(zhèn)污水處理廠污染物排放標(biāo)準(zhǔn)》GB18918-2002，其中銅、鋅、砷的排放限值分別為：0.5 mg/L、1.0 mg/L、0.1 mg/L。從上可得出兩個(gè)結(jié)論：（一）即便是經(jīng)過(guò)污水處理廠處理過(guò)的廢水，其中仍然會(huì)含有重金屬，想要完全剔除掉非常非常困難，國(guó)家排放標(biāo)準(zhǔn)中允許含有其成分只要不超標(biāo)即合法。（二）通過(guò)數(shù)值對(duì)比，涉案公司排放的清洗廢水比污水處理廠處理過(guò)之后排放廢水的重金屬含量還低；換言之，涉案公司屬于達(dá)標(biāo)排放。
再者自然界的水體中，多多少少都會(huì)含有重金屬，尤其是礦區(qū)附近的自然水體其含量會(huì)更高。我們?cè)賮?lái)看一部國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)《生活飲用水衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)》GB5749-2006，其中水質(zhì)常規(guī)指標(biāo)及限值，銅、鋅、砷的排放限值是多少呢？分別為1.0mg/L、1.0 mg/L、0.01 mg/L。從上同樣可得出兩個(gè)結(jié)論：（一）我們的飲用水中尚且不能完全排除重金屬成分，國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)中也允許其成分存在，只要不超標(biāo)就是符合飲用標(biāo)準(zhǔn)的；（二）涉案公司排放的清洗廢水雖檢出了重金屬，但其重金屬含量限值甚至要遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于生活飲用水的衛(wèi)生標(biāo)準(zhǔn)，是很“干凈”的水。
至此，大家也應(yīng)該看明白了，只要排放的污染物中含有重金屬成分就被認(rèn)定為“有毒物質(zhì)”，這是非常不符合常理的。筆者認(rèn)為，至少應(yīng)該以超標(biāo)為前提。
辦案機(jī)關(guān)要是機(jī)械的按著這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)去刑事立案追訴，那將會(huì)出現(xiàn)很矛盾的事情：污水處理廠排放的廢水中含有重金屬成分，他們只要達(dá)標(biāo)正常排放就合法；但是，你把他們正常達(dá)標(biāo)排放的水抽一車?yán)貋?lái)，再倒入自己公司的下水道（又將流回污水處理廠），此時(shí)就會(huì)構(gòu)成犯罪。我想這種荒唐之事，恐怕也違背了立法者的本意吧。
最后，筆者希望辦案機(jī)關(guān)不要太機(jī)械的去理解法律條文，首先要想一想是否合乎常理，也在此呼吁“立法者”們盡快出臺(tái)新的法律或解釋從根本上去解決這一問(wèn)題。
2020年11月3日
附1：《刑法》第三百三十八條【污染環(huán)境罪】
違反國(guó)家規(guī)定，排放、傾倒或者處置有放射性的廢物、含傳染病病原體的廢物、有毒物質(zhì)或者其他有害物質(zhì)，嚴(yán)重污染環(huán)境的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;后果特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。
附2：“普通方式”排放、傾倒、處置含重金屬污染物的入刑標(biāo)準(zhǔn)
法釋〔2016〕29號(hào)解釋第一條實(shí)施刑法第三百三十八條規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“嚴(yán)重污染環(huán)境”：
（三）排放、傾倒、處置含鉛、汞、鎘、鉻、砷、鉈、銻的污染物，超過(guò)國(guó)家或者地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)三倍以上的；
（四）排放、傾倒、處置含鎳、銅、鋅、銀、釩、錳、鈷的污染物，超過(guò)國(guó)家或者地方污染物排放標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的。
